IPO 前 12 個月：合約盤點六大紅線，別讓小疏忽變成大麻煩

公司即將迎來 IPO，這絕對是企業發展的關鍵里程碑。然而，在激烈的 IPO 籌備過程中，許多團隊往往將重心放在財務、業務與募資策略上，卻忽略了潛藏在檯面下的合約地雷。特別是那些看似日常的合約條款，卻可能在 IPO 盡職調查（Due Diligence）時，成為讓整個 IPO 進程停滯甚至破局的關鍵因素。許多公司在 IPO 前才驚覺，過去的某些合約處理方式，與現行法規或上市櫃公司的治理標準存在落差，這時再想補救，往往已是緩不濟急。

以下我將從實務經驗出發，盤點 IPO 前 12 個月內，法務應優先檢視的六大合約紅線。這些不是紙上談兵，而是真正會在盡職調查中被放大檢視，且一旦出問題，就可能讓公司陷入重大麻煩的關鍵領域。

一、關係人交易的界線模糊：小心「自肥」疑慮

在 IPO 籌備期間，主管機關與承銷商對公司治理的要求會大幅提高，其中最常被檢視的項目之一就是「關係人交易」。所謂關係人，依據《公開發行公司取得或處分資產處理準則》等相關規定，通常包含公司負責人、董事、監察人、經理人及其配偶、未成年子女，以及實質控制公司或受公司實質控制的公司等。這些交易若未妥善處理，很容易被質疑有圖利特定關係人之嫌，進而影響公司獨立性與財務的公允性。

為什麼會敗？ 過去許多中小企業在發展初期，為了方便或節省成本，常與關係企業或關係人有頻繁的資金往來、租賃、勞務提供或商品買賣。這些交易若缺乏合理的商業理由、市場公允價格，或未經獨立董事會或股東會的適當決議與揭露，就可能違反《公司法》對董事忠實義務的要求，以及證券主管機關對資訊揭露與公司治理的要求。例如，公司以顯不公允的價格向關係人採購設備，或將重要資產租賃給關係人，都可能被視為損害公司利益的行為。

怎麼修？ 首先，必須建立一份清晰的關係人名單，並全面盤點公司與所有關係人之間現存的各項交易。對於所有交易，都要確保其有合理的商業目的，且交易條件（價格、付款方式、服務內容等）應符合市場公允原則（Arm's Length Principle）。若有必要，應取得獨立第三方鑑價報告佐證。更重要的是，所有重大關係人交易，都必須依據《公司法》、《公開發行公司取得或處分資產處理準則》等規定，經過董事會甚至股東會的適當授權與決議，並在財務報表中充分揭露。對於未來可能發生的關係人交易，應建立嚴謹的內部控制程序，明確授權層級與審核機制。

範例條款： 本公司與關係人從事交易時，應遵循誠實信用原則，並以公平合理之價格為之。所有與關係人簽訂之契約，應經本公司獨立董事會（或股東會，視交易金額及性質而定）審議通過，並依相關法令規定進行揭露。本公司內部應建立關係人交易管理辦法，明確規範交易之審核、執行與監督程序，確保交易之獨立性與公允性。

二、競業禁止條款的模糊地帶：保護公司關鍵人才與商業秘密

在知識經濟時代，人才與商業秘密是企業的核心資產。IPO 前夕，確保這些資產不被內部員工或合作夥伴帶走，是法務的重要任務。競業禁止條款的目的，正是為了在員工離職後的一段合理期間內，限制其在特定範圍內從事與公司業務直接競爭的行為，以保護公司的營業秘密與客戶資源。

為什麼會敗？ 許多公司在擬定競業禁止條款時，常犯的錯誤是條款過於籠統、範圍過廣、期間過長，或未給予員工合理的補償。依據《民法》的誠實信用原則，以及法院在判決中的常見傾向，過於嚴苛且缺乏對價的競業禁止條款，可能被認定為無效。例如，限制員工在離職後無限期、無地域限制地不得從事任何與公司相關的業務，這種條款顯然不符比例原則，法院通常不會完全支持。此外，若未明確約定合理的補償金，員工離職後仍可能主張該條款無效。

怎麼修？ 競業禁止條款的設計，必須兼顧保護公司利益與保障員工工作權。條款應明確約定： 1. 禁止範圍：具體列出員工不得從事的業務內容，應與其在職期間所接觸的營業秘密、客戶名單、技術資訊等高度相關。 2. 時間限制：約定離職後的禁止期間，通常以 6 個月至 2 年為宜，過長可能被認定不合理。 3. 地域限制：限制的地域範圍應與公司業務實際經營範圍相符。 4. 對價補償：應明確約定離職後給予員工合理的競業禁止補償金，例如按月給付或一次性給付，金額應足以彌補員工因此受到的限制。

同時，也要注意《營業秘密法》的相關規定，確保在約定競業禁止的同時，也妥善保護公司的營業秘密。若員工離職前已接觸並知悉公司營業秘密，即使沒有約定競業禁止，依據《營業秘密法》的規定，員工也有保密義務。

範例條款： 員工於離職後（包括但不限於因故解僱、自請離職、合意終止等），於離職生效日起算十二個月內，不得在中華民國境內，直接或間接從事與本公司營業項目（例如：[具體列出公司核心業務，如：開發與銷售特定軟體、提供雲端運算服務等]）直接競爭之業務，或擔任競爭事業之董事、監察人、經理人、高級職員或提供技術、業務諮詢服務。 為此，本公司將於員工離職時，依其離職前一個月平均薪資為基礎，按月給付相當於離職前平均薪資百分之五十之競業禁止補償金，直至前述禁止期間屆滿為止。若員工違反本條約定，除應立即停止違約行為外，並應賠償本公司因此所受之一切損害，且本公司有權追回已給付之補償金。

三、保密義務的界定不清：營業秘密的最後一道防線

營業秘密是企業的生命線，尤其對於科技業而言，其重要性不言可喻。IPO 前，公司必須確保所有可能接觸到營業秘密的對象，都簽署了嚴謹的保密協議（NDA），並且這些協議的內容是有效且可執行的。

為什麼會敗？ 許多保密協議的條款過於簡略，僅籠統地提及「保密」，卻未具體定義何謂「營業秘密」，也未明確約定保密期限、保密範圍以及違反保密的法律後果。例如，僅在員工勞動契約中附帶一條「應保守公司秘密」的條款，這樣的約定在實務上可能不足以構成有效的營業秘密保護。依據《營業秘密法》的規定，營業秘密必須具備「秘密性」、「經濟價值」及「採取合理保密措施」等要件。如果公司自己都未採取足夠的保密措施，例如未與關鍵人員簽訂明確的保密協議，或未對機密資訊進行適當的分類與管控，那麼即使發生了資訊洩漏，也難以主張其為受保護的營業秘密。

怎麼修？ 一份有效的保密協議，應至少包含以下內容： 1. 明確定義營業秘密：清楚列出哪些資訊屬於營業秘密，例如：技術資料、客戶名單、財務資訊、行銷策略、產品藍圖等。 2. 保密範圍與義務：說明接收方對營業秘密應負的保密義務，包括不得洩漏、不得用於約定目的以外之用途、不得複製或散佈等。 3. 保密期限：約定保密義務的存續期間。對於營業秘密，其保密義務應持續到該資訊不再具備秘密性為止，通常會約定一個較長的期間，甚至永久。 4. 違反後果：明確約定違反保密義務的法律責任，包括民事賠償（可約定懲罰性違約金，但需注意《民法》第252條法院得酌減的規定）、刑事責任（依《營業秘密法》追訴）以及停止違約行為等。

對於員工，除了簽署保密協議外，也應在勞動契約中明確約定保密義務，並落實資訊安全管理措施，例如權限控管、定期訓練、機密文件標示等。

範例條款： 雙方同意，本協議所稱「機密資訊」係指一方（揭露方）以書面、口頭、電子檔或其他任何形式揭露予他方（接收方）之一切資訊，包括但不限於技術資訊、製程、配方、設計、圖紙、規格、軟體程式代碼、客戶名單、供應商資訊、市場分析、財務資訊、商業計畫、定價策略等，且該資訊經揭露方標示為機密，或依其性質顯屬機密者。接收方應以高度注意義務，妥善保管機密資訊，非經揭露方書面同意，不得將機密資訊揭露予任何第三人，亦不得將機密資訊用於本協議目的以外之任何用途。本保密義務於資訊揭露日起算五年內有效（或直至該資訊公開揭露為止）。

四、知識產權歸屬不清：確保技術與創意的所有權

在 IPO 前，公司的核心技術、軟體、設計等知識產權（IP）的歸屬問題，是承銷商與投資人高度關注的焦點。任何 IP 上的爭議，都可能對公司價值造成重大影響。

為什麼會敗？ 最常見的問題是，公司與員工、外部顧問、合作夥伴之間，對於在職期間或合作期間所產生的 IP，其所有權歸屬沒有明確約定。例如，員工利用公司資源開發的軟體，若未在勞動契約或聘僱合約中明確約定其 IP 歸屬於公司，離職後該員工可能主張對該軟體擁有部分或全部權利。同樣地，若與第三方簽訂的委託開發、技術合作或授權合約，對於 IP 的歸屬、使用權、修改權等條款不清，也可能引發後續的法律糾紛。

怎麼修？ 針對不同類型的合作關係，應擬定相應的 IP 歸屬條款： 1. 員工聘僱合約：應明確約定，員工在職期間，利用公司資源、基於職務範圍所產生的一切發明、創作、軟體、設計等知識產權，其所有權均歸屬於公司。這也呼應了《民法》中關於勞務給付與財產權的相關原則。 2. 外部顧問與承攬合約：與外部人員或公司合作時，應在合約中清楚約定，委託開發、設計或創作的成果，其 IP 歸屬於公司。若需給予對方合理的使用權或授權，也應明確規範。 3. 技術合作與授權合約：若涉及雙方共同開發或一方授權另一方技術，應詳細約定 IP 的歸屬、專利申請權、後續改良成果的歸屬與使用權、授權範圍、權利金支付等細節。

此外，公司應積極進行知識產權的申請與註冊，例如專利、商標、著作權登記等，並建立完善的 IP 管理制度，定期盤點與維護公司的 IP 資產。

範例條款： 任何由員工於任職期間，利用公司資源、設備、資訊或基於其職務職責而獨立或與他人合作完成之各項發明、創作、軟體程式、設計、技術文件、數據資料及其他知識產權（以下簡稱「研發成果」），其所有權及相關權利（包括但不限於專利權、著作權、商標權、營業秘密等）均歸屬於本公司。員工應配合公司辦理相關權利之申請、登記及維護程序，並不得對外揭露或自行利用。

五、勞動契約的定期化風險與離職證明

勞動法規的遵循，是 IPO 盡職調查中不可忽視的一環。特別是勞動契約的類型與終止，若處理不當，可能引發勞資爭議，影響公司聲譽與營運穩定。

為什麼會敗？ 《勞動基準法》第 9 條規定，有繼續性工作應為不定期契約。許多公司為了規避勞健保、資遣費等成本，將本應為不定期契約的工作，透過不斷簽訂定期契約的方式來規避。一旦被認定為「視為不定期契約」，公司將面臨補發相關費用、支付資遣費，甚至被主管機關裁罰的風險。此外，依據《勞動基準法》第 19 條，勞工如請求發給服務證明書，雇主不得拒絕。若公司在勞工離職時，以各種理由拒絕提供服務證明，也可能引發爭議。

怎麼修？ 1. 檢視勞動契約類型：全面盤點公司所有勞動契約，區分定期與不定期契約。對於「臨時性、短期性、季節性及特定性工作」，才適用定期契約。其他有繼續性之工作，應為不定期契約。若發現有不當定期化之情形，應儘速轉為不定期契約，並依法辦理相關勞動權益的保障。 2. 確保離職程序合規：建立標準化的離職程序，確保在勞工離職時，能依法提供服務證明書，並妥善處理薪資結算、資遣費發放（若有）、勞健保轉出等事宜。避免因程序瑕疵而產生勞資糾紛。 3. 遵守勞動法規：定期檢視公司的人力資源政策與實務，確保符合最新的勞動法規，包括工時、休假、薪資、加班費、性別工作平等、職業安全衛生等規定。

範例條款： 本勞動契約為不定期契約。契約終止時，勞工如請求發給服務證明書，雇主應依勞動基準法第十九條規定，無償發給，不得拒絕。

六、重大合約的隱藏條款與義務：審視潛在風險

除了上述幾點，公司與重要客戶、供應商、合作夥伴簽訂的重大合約，例如經銷合約、代理合約、技術授權合約、借貸合約、租賃合約等，也必須進行全面盤點。這些合約中可能隱藏著對公司不利的條款，或是不易察覺的義務。

為什麼會敗？ 許多重大合約，特別是與大型企業簽訂的合約，可能包含「變更控制權」、「終止權」、「不可抗力」的限制、高額違約金、或要求公司提供不合理的擔保。《公司法》第 16 條即規定，公司除法律或章程另有規定外，不得為任何保證人。若合約中要求公司為關係人或第三方提供擔保，且未經適當授權，可能導致公司負責人需自負保證責任，甚至賠償公司損失。

怎麼修？ 1. 建立合約管理系統：將所有重大合約納入統一管理，建立合約資料庫，記錄合約類型、簽約方、生效日期、到期日期、續約條款、重要義務與權利、潛在風險等資訊。 2. 逐條審視關鍵條款：特別關注合約中的保證條款、違約條款（含違約金計算方式）、終止條款、保密條款、責任限制條款、保險條款、準據法與爭議解決條款等。確保這些條款符合公司利益，且公司有能力履行。 3. 識別潛在風險：評估合約中是否存在可能影響公司 IPO 的條款，例如，合約中是否允許重要客戶或供應商無條件終止合約？是否要求公司提供超出能力範圍的擔保？這些都需要在 IPO 前釐清或與對方協商修改。

範例條款： 雙方同意，本合約之準據法為中華民國法律。因本合約所生之一切爭議，雙方應本誠信原則協商解決。若協商不成，任何一方得將爭議提交台灣[指定地點]地方法院管轄。

一句話檢查清單

• 所有關係人交易是否皆有合理商業目的、公允價格，並經適當決議與揭露？
• 競業禁止條款是否明確、合理，並提供對價補償？
• 保密協議是否具體定義營業秘密，並約定明確的保密義務與期限？
• 知識產權歸屬是否已在合約中明確約定，並完成必要申請？
• 勞動契約類型是否合規？離職程序是否符合法規？
• 重大合約中的保證、違約、終止等條款，是否對公司造成不合理風險？

一個常見迷思

迷思： 只要是公司內部簽的合約，就一定有效，不需要特別檢查。

釐清： 任何合約的有效性，都必須符合相關法律的規定。即使是公司內部簽訂的合約，若其內容違反法律強制規定（如公司法第16條禁止公司為保證人）、違反公序良俗，或在簽署過程中存在重大瑕疵（如詐欺、脅迫），都可能導致合約無效或被撤銷。IPO 前的盡職調查，正是為了找出這些潛在的無效或可撤銷合約，避免其對公司造成影響。

常見問題

1. IPO 前的合約盤點，最常見的疏忽是什麼？

最常見的疏忽是過度依賴過往的「習慣做法」，而忽略了 IPO 對公司治理、法規遵循的要求已大幅提升。許多中小企業過去在合約處理上較為彈性，但這些彈性在上市櫃公司的標準下，可能就成了「風險點」。例如，對關係人交易的認定不夠嚴謹，對員工競業禁止的約定過於寬鬆，或是對知識產權歸屬未做明確約定，這些都可能在盡職調查時被放大檢視。

2. 關係人交易一定要經過董事會嗎？

不一定。依據《公司法》及《公開發行公司取得或處分資產處理準則》等規定，重大關係人交易，例如資產買賣、借貸、提供保證等，通常需要經過董事會甚至股東會的決議。但具體是否需要，以及需要何種層級的決議，會依據交易的性質、金額、公司章程的規定以及相關法規的規範而定。重點在於交易的「公平性」與「獨立性」，以及是否經過適當的「程序」。

3. 離職員工可以自由從事競爭行業嗎？

不完全自由。如果離職員工在職期間接觸了公司的營業秘密，即使沒有簽訂競業禁止條款，依據《營業秘密法》，離職員工仍負有保密義務。若有簽訂合法有效的競業禁止條款，則在約定的範圍、時間、地域內，離職員工也受到限制。但如前所述，競業禁止條款必須合理，且有對價補償，否則可能被認定無效。

4. 我們的合約都是標準範本，還需要逐一檢查嗎？

絕對需要。即使是標準範本，也必須根據公司的實際業務、產業特性、合作對象以及最新的法規要求進行客製化調整。許多範本可能未涵蓋特定風險，或是條款過於籠統。IPO 前的盡職調查，就是為了找出這些潛藏的風險點，確保合約條款能真正保護公司，並符合上市櫃公司的標準。

5. 如果發現合約有問題，來不及修改怎麼辦？

如果時間緊迫，來不及全面修改，至少要與承銷商、律師充分溝通，說明問題的性質、潛在風險，以及公司預計採取的補救措施。有時，可以透過在 IPO 說明書中充分揭露相關風險，並承諾上市後立即進行合約的修訂，來爭取主管機關與投資人的理解。但這終究是權宜之計，最好的策略還是儘早發現、儘早處理。

6. 哪些類型的合約最容易出現在盡職調查中被質疑？

最容易被質疑的通常是：與關係人的重大交易、涉及知識產權歸屬不明的合作合約、未明確約定補償的競業禁止條款、以及條款過於嚴苛或對公司義務不明確的重大客戶/供應商合約。此外，過去的勞動契約若有不當定期化或程序瑕疵，也常是檢查的重點。